定金，是指當事人約定的，為保證債權的實現，由一方在履行前預先向對方給付的一定數量的貨幣或者其他代替物。違約金，是指合同的一方當事人不履行或不適當履行合同時，按照合同的約定，為其違約行為支付的一定數額的金錢。

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網友咨詢：

定金與違約金并存是否是違法的？

重慶泰源律師事務所楊定潔律師解答：

針對同一違約行為，定金與違約金不能同時適用。

當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。定金合同自實際交付定金時成立。定金的數額由當事人約定；但是，不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分不產生定金的效力。實際交付的定金數額多于或者少于約定數額的，視為變更約定的定金數額。當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。

如果違約金不足以彌補實際損失的，還可以主張實際損失。因此定金與違約金不能同時適用，但違約金和實際損失則可以并用。無論定金還是違約金，都是守約方因違約方的違約行為遭受損失的救濟方法，因此在實際案件中，應當從保護違約方利益的角度出發，靈活選擇其一向違約方主張補償請求。

重慶泰源律師事務所楊定潔律師解析：

合同當事人既約定了違約金，又約定了定金，在當事人不存在明確的特別約定的情況下，如果一方違約，對方當事人可以選擇適用違約金或者定金條款，即對方當事人享有選擇權，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款，但二者不能并用。當然，不能并用的前提是針對同一違約行為。如果違約金和定金針對的是不同的違約行為，在這些違約行為都存在的前提下，違約金和定金仍然存在并用的可能性，但無論如何不應超過違約行為所造成的損失總額。

【法律依據】

《民法典》第五百八十八條，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數額的損失。

楊定潔律師簡介

楊定潔律師畢業于西南政法大學，碩士研究生，2007年執業至今，曾為高校法學教師。有敦厚的理論基礎和扎實的司法實踐經驗。擅長民商事訴訟和刑事辯護，處理合同糾紛和公司治理技巧嫻熟。